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LEY DE PLATAFORMAS DIGITALES: ¿QUÉ PASA CON LA INTERPRETACIÓN?

Por Lilia Jerez Arévalo

Ex Directora del Trabajo

Directora de Asuntos Corporativos de GNP_Canales Abogados Laborales

Publicado en El Mercurio Legal el 18 de noviembre de 2022.

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La Ley Orgánica de la Dirección del Trabajo (DT), establece que una de las funciones de este Servicio es “Fijar de oficio o a petición de parte por medio de dictámenes el sentido y alcance de las leyes del trabajo”. Es en base a esta disposición, que se emiten pronunciamientos jurídicos dentro de los cuales se encuentra el que se pronuncia sobre la Ley que regula el trabajo en Plataformas Digitales de Servicios.

Este Dictamen es la interpretación de un servicio público, y, por tanto, como toda la administración pública no puede pasar por alto que su actuar tiene límites. Es conocido que la Constitución Política de la República establece en su artículo 7, que los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Luego agrega que nadie puede atribuirse más autoridad que los que expresamente hayan sido conferido por la Constitución o las leyes.  Lamentablemente, es en estos aspectos donde este dictamen, a juicio de quien suscribe, adolece de problemas que no se pueden omitir: interpretar, según la Real Academia Española, implica explicar o declarar el sentido de un texto, en este caso la ley, pero, en ningún caso, puede entenderse que interpretar puede ir más allá del alcance o contenido de la ley, incluso estableciendo criterios en contra de lo establecido en la norma o lo que se puede entender de ella desde su fuente directa, su historia.

En este sentido, hay dos ejemplos, entre otros, que emanan del texto y sobre los cuales quisiera profundizar. En primer lugar, se determina como innecesaria la intervención de los Tribunales de Justicia para la calificación de un trabajador como “independiente” conforme a la definición de esta ley. En base a esta interpretación, se contraviene la doctrina que hace años ha establecido en la DT, auto atribuyéndose una nueva función, entregada exclusivamente a otro poder del Estado, y, lo que es más importante, erige a la DT, servicio público, como un ente capaz de calificar la existencia de relación laboral por sí mismo, sin la intervención de los Tribunales de Justicia, lo que es contrario al Principio de Juridicidad que impera, o debiera imperar, en nuestro país.

Luego, como siguiente ejemplo relacionado precisamente con los trabajadores independientes de plataformas digitales, la DT, en uso de esta facultad de interpretación, simplemente elimina esta figura. Podría no gustarles este nuevo tipo de trabajador, pero dejar sin posibilidad de existencia es ir en contra de lo que estableció expresamente el legislador a través de la ley, la que obviamente, es obligatoria para todos los habitantes de la República. ¿Cómo se llega a esta conclusión? El Dictamen en referencia hace interpretaciones por sobre lo establecido en la ley en lo que respecta a las manifestaciones del vínculo de subordinación y dependencia propio de las relaciones laborales, y especialmente, el sentido que le da al “principio de ajenidad” estableciéndolo, en los hechos, como un elemento central para determinar la existencia de contrato de trabajo de trabajador dependiente o independiente (aunque el dictamen explícitamente señala que no es la intención, pero si fue el resultado).

En definitiva, ¿qué nos deja este Dictamen?  A mi juicio, incertidumbre. Esto, pues resulta evidente la necesidad de al menos un grupo de interés, de reclamar sobre el contenido del pronunciamiento, buscando que la DT interprete dentro de su competencia. Este entredicho en que se ve envuelto el Servicio es lamentable, pues siempre es preciso recordar que en un Estado de Derecho existen reglas que toda persona, institución o grupo deben cumplir, con un claro respeto a la separación de las funciones que son propias de la administración del Estado, del Poder Legislativo, de los Tribunales de Justicia, lo que además legitima ante la ciudadanía el actuar de la institución. En ese escenario, un mandato imperativo para la Dirección del Trabajo es que la facultad de interpretación que ostenta, cumpla en su ejercicio con los presupuestos legales que la definen. Ciertamente, se puede caer en la tentación, incluso comprensible, de que a través de un Dictamen se establezcan criterios que se creen protectores de los trabajadores, pero no puede olvidarse jamás que el uso de una facultad limitada que se otorga a un órgano público, debe enmarcarse dentro de un marco jurídico que no puede dar lugar a interpretaciones antojadizas y que pueden afectar la imagen de la misma institución que la emitió.

Esperemos que este tipo de pronunciamientos que exceden las facultades de la DT sean la excepción y no la regla, porque, ulteriormente, lo que se logra es deslegitimar a una muy noble institución, la que debe ser reconocida y valorada por trabajadores, empleadores y organizaciones sindicales.

https://www.elmercurio.com/Legal/Noticias/Opinion/2022/11/18/911684/ley-plataformas-digitales.aspx

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Por: Claudia Rivas | Foto: Julio Castro

Publicado en Diario Financiero el miércoles 8 de noviembre de 2022

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“Nicolás Monckeberg se suma a estudio especialista en temas laborales “

Nicolás Monckeberg fue diputado durante 16 años y ministro del Trabajo del expresidente Sebastián Piñera, otros dos; pero fue su paso por la embajada de Chile en Argentina que lo llevó a poner fin a su carrera política para dedicarse de lleno a la abogacía. Recientemente se integró al estudio jurídico GNP Canales –conformado por abogados expertos en derecho laboral-, donde -dice- buscará desarrollar la experiencia acumulada en el contexto de su carrera política ligada a materias laborales. Y lo propio hace en su faceta académica que nunca dejó de lado.

Si fue difícil dejar la carrera política, el exparlamentario asegura que todo lo contrario. “Lo veo como una oportunidad de seguir aportando al país desde mi especialidad y experiencia en el área del derecho laboral y los asuntos regulatorios. Integrarme a un grupo de abogados líderes en derecho laboral, como es el estudio jurídico GNP Canales es una forma distinta de darle continuidad a una experiencia que es fundamental”.

“Deben proponerse cambios y correcciones al sistema, pero hay una línea roja: no a costa de las pensiones presentes o futuras, proponiendo un sistema estatal más caro o que entregue menos rentabilidad”.

En conversación con Diario Financiero, Monckeberg también aborda la reforma de pensiones y el proyecto que rebaja la jornada laboral a 40 horas, manifestando, eso sí, su preocupación por la recargada agenda sectorial en materia regulatoria.

– En el marco del debate previsional, el subsecretario de Previsión Social, dijo que con la reforma “se busca quitarle el poder de mercado a las AFP”, ¿está de acuerdo con esa mirada?

Me parece una lógica equivocada. Nuestro esfuerzo debe enfocarse en aumentar las pensiones. Deben proponerse cambios y correcciones al sistema, pero hay una línea roja: No a costa de las pensiones presentes o futuras, proponiendo un sistema estatal más caro o que entregue menos rentabilidad. La gente sabe perfectamente el valor de la rentabilidad para la pensión final y no están los tiempos para gustitos ideológicos.

– ¿El destino del 6% a un fondo colectivo va contra la corriente?

Se anunció que el 70% de la cotización adicional se irá a una cuenta nocional a nombre del contribuyente, lo que no significa que la plata sea tuya, el monto acumulado solo dará derecho a una cierta pensión. Si la voluntad real fuera respetar la propiedad de los fondos del trabajador, por qué no permitirle a él decidir quién los administra. Aquí el sentido común no falla, la gente siempre va a elegir que sus fondos los administre el que mejor los cuide y donde más rentabilidad le entregue, lo demás es música.

– ¿Qué le parece que la reforma termine con el retiro programado?

No es correcto. Esta propuesta hace de la herencia de los fondos previsionales un negocio en vez de fortalecer su garantía. La lógica de terminar el retiro programado por decreto, impidiendo que el pensionado elija la modalidad, termina perjudicando a un grupo importante.

– Se especula que la propuesta del Gobierno está con el “tejo pasado” para tener espacio de negociación, en su calidad de exministro, ¿comparte esa mirada?

El gobierno está cometiendo el mismo error de la convención constitucional en su lógica refundacional y ya vimos cómo terminó. Proponen refundar el sistema de pensiones cuando lo que hay que hacer y lo que la gente pide es mejorarlo, corregir las deficiencias, controlar las comisiones…

Rebaja de jornada

– ¿Cuáles son ahora los principales desafíos en el área laboral?

Los efectos de una norma laboral o regulatoria, sean buenos o malos, no se juegan solo en la etapa de la redacción del proyecto, sino también en la capacidad de las empresas de anticiparse, de leer a tiempo los alcances de una norma en discusión. Si hay que hacer reorganizaciones, es muy distinto hacerlas a tiempo, con una relación laboral importante al interior de la empresa, que hacerlas a última hora, con todos los costos que eso implica.

– En ese contexto, ¿cómo ve el proyecto de rebaja de la jornada laboral a 40 horas?

Cuando se plantea un proyecto que solo pone el foco en la reducción de jornada, pero no entrega herramientas para adaptarla a la realidad de la empresa, se puede  terminar perjudicando a la empresa, los trabajadores y las relaciones laborales.

– ¿Qué elementos de adaptabilidad?

Muchos sindicatos quieren ser libres de pactar que el cálculo de la jornada de trabajo sea, por ejemplo, a partir de promedios mensuales o trimestrales; o bien, que la distribución de la semana de trabajo se concentre en cuatro o cinco días, y que esa distribución tenga que ver con la calidad de vida del trabajador y los procesos productivos particulares de cada empresa. Establecer una reducción de jornada que solo rigidiza, no mejora la calidad de vida de los trabajadores e impide que la empresa mantenga los niveles de producción requeridos.

– Dada la situación económica, ¿este proyecto podría perjudicar la productividad?

Puede haber empresas en Chile, y de hecho algunas ya lo están haciendo, que han acordado internamente con sus sindicatos –y nosotros fomentamos eso- reducciones y beneficios de jornada distintos. Pero no todas las empresas viven la misma realidad, ni tampoco la misma empresa tiene idéntica situación los 12 meses del año. Las exigencias del nuevo mundo del trabajo requieren esa capacidad de adaptarse a un mercado cada vez más demandante.

– ¿Sería mejor esperar a que pase esta etapa, para hacer cambios?

Es importante entender que lo que más ayuda para superar exitosamente periodos de recesión económica, sin grandes costos ni despidos, es reducir todo lo posible las incertidumbres que generan desconfianza, dar certeza en las reglas del juego. Esto no significa dilatar los debates que los países tienen derecho a darse, respecto a las condiciones laborales de las empresas y sus trabajadores, pero cuando países y empresas enfrentan momentos económicos complicados es necesario reducir todo lo posible la incertidumbre que generan muchos debates regulatorios.

Agenda laboral

–¿La agenda legislativa está recargada en ese sentido?

Creo que sí. Cuando uno revisa la agenda legislativa en materia laboral, efectivamente hay un problema. Porque es posible discutir la reducción de jornada con altura de miras; pero cuando se le suma la negociación ramal, que está en el programa de gobierno del presidente (Gabriel) Boric ; el incremento en un 6% de las cotizaciones, los aumentos que se han planteado en el salario mínimo y el paquete de medidas de corresponsabilidad; cuando se analiza la agenda en su conjunto, el escenario genera muchas incertidumbres y existe el riesgo de desincentivar la inversión y paralizar ciertos proyectos.

– Como ya se está viendo…

Es muy importante, en mi rol de abogado, aportar una visión estratégica del impacto que ciertas normas en discusión pudieran producir al interior de las empresas, para preparar y adaptar los procesos productivos a tiempo y, por tanto, reducir los costos y/o aprovechar las oportunidades. Es fundamental entender que hoy el área laboral y regulatoria tiene un rol protagónico en los países y particularmente en Chile.

– ¿Las empresas han asumido esa necesidad de adelantarse?

Sin duda. Cada vez hay más proactividad, porque las exigencias del mercado laboral, de los procesos productivos en materia medioambiental, lo están demandando. Cuando uno ve empresas exitosas en Chile y chilenas exitosas en el extranjero, en la mayoría de los casos la causa de ese éxito está en la capacidad de anticiparse.

– ¿Cuánto de ese éxito tiene que ver con una buena relación empresa-trabajadores?

Muchísimo, es fundamental. Los tiempos no están para que una empresa tenga éxito económico a costa de climas laborales adversos en su interior.

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https://www.df.cl/nicolas-monckeberg-tras-sumarse-a-estudio-gnp-canales-no-estan-los

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Su incorporación se añade a la reciente contratación de la ex directora del Trabajo, Lilia Jerez, al mismo estudio. Juntos continúan otorgando valor al bufete, en una línea estratégica y de asesoría corporativa a los clientes.   Este nuevo fichaje se suma también a la vasta experiencia, liderazgo y larga trayectoria asesorando empresas de los nuestros destacados socios: Alfonso Canales, Carlos Gutiérrez, Francisco Plass y Diego Nodleman; y del resto del equipo de abogados de esta oficina.

El abogado Nicolás Monckeberg Díaz tiene gran experiencia en el ámbito legislativo y gubernamental. Fue Diputado por más de 16 años y durante toda su carrera parlamentaria integró la Comisión de Trabajo, presidiéndola en varios períodos. Así mismo, fue presidente de la Cámara de Diputados y Diputadas entre los años 2012 y 2013. Durante todo este tiempo, fue autor de varias leyes en materia laboral y de Derecho Público, tales como derechos de la mujer, maternidad, trabajadores del sector comercial, entre otros.

Del mismo modo, ocupó el cargo de Ministro del Trabajo y Previsión Social en el segundo gobierno de Sebastián Piñera, período en el cual impulsó diferentes proyectos tales como la reforma al sistema de pensiones, teletrabajo, estatutos de trabajadores independientes, entre otros.

Además, tiene gran conocimiento del mercado laboral latinoamericano, especialmente del mundo empresarial argentino, donde fue embajador en Buenos Aires por más de dos años. Durante este tiempo tuvo un rol muy activo en la gestión comercial de empresas chilenas y trasandinas, apoyando a inversionistas de uno y otro país afectados por la crisis cambiaria e inflacionaria. Durante este período logró también reabrir la exportación de gas natural a Chile y firmó acuerdos importantes para los sectores de agroindustria y energía.

Nicolás es abogado de la Universidad Católica, tiene un Doctorado en “Gobernabilidad y Estado de Derecho” en la Universidad de Salamanca; y tiene un Máster en la Escuela de Extensión de la Universidad Harvard.

Hace más de veinte años que Monckeberg es docente de diferentes casas de estudio superiores. Actualmente es profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad Andrés Bello, en el Departamento de Derecho Público y Laboral. Así mismo, durante el primer semestre de este año Monckeberg estuvo en Estados Unidos dictando clases sobre “Derecho Público y Estado de Derecho en América Latina” en la FIU (Universidad Internacional de Florida), cátedra compartida con el ex presidente de Argentina Mauricio Macri.

¡Muy bienvenido al equipo!

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¿REDUCCIÓN DE LA JORNADA LABORAL EN UN SOLO ACTO?

Por: Francisco Plass Montalva, Socio en GNP Canales Abogados Laborales

Publicado en Diario Financiero el miércoles 19 de octubre de 2022

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Se ha hablado mucho sobre la reducción de la jornada laboral a 40 horas, sobre su aplicación progresiva y los beneficios y costos que traerá.

La Central Unitaria de Trabajadores (CUT) señaló que no estaba de acuerdo con que la reforma en trámite tuviera flexibilidad en la distribución de la jornada semanal, es decir, reiteraba que ésta debía distribuirse entre 5 y 6 días (como hoy). Tampoco estaba de acuerdo en que el cambio fuera paulatino o progresivo en su implementación, como se había propuesto (primer año 44 horas, tercer año 42 horas, quinto año 40 horas).

“Tendremos, en la práctica, un solo régimen de jornada ordinaria, sumamente rígido, aplicable al 90% de los trabajadores del país”.

Por otra parte, las indicaciones al proyecto de ley de las 40 horas contemplan, además, cambios para los trabajadores sin límite de jornada. Efectivamente éstos deberán estar sujetos a límite (40 horas semanales) si el empleador no puede cumplir con la obligación de registrar asistencia, considerando la naturaleza de las funciones prestadas. La imposibilidad de acreditar esto probablemente redundará en que casi todos los trabajadores queden sujetos a límite de jornada (40 horas semanales).

Si del universo de trabajadores existente la gran mayoría de ellos pasa a tener una jornada de 40 horas inmediatamente con la entrada en vigor de la ley, ciertamente la transformación será tremendamente radical respecto de lo que existe ahora. Tendremos, en la práctica, un solo régimen de jornada ordinaria, sumamente rígido, aplicable al 90% de los trabajadores del país.

A lo anterior hay que agregar que las indicaciones al proyecto de ley de jornada de 40 horas no contemplan regulación respecto del horario de colación, es decir, si éste es o no imputable a la jornada laboral. Deberemos entender, por lo tanto, que aquí siguen las ideas originales de los proyectos de 40 y 38 horas; de una hora de colación imputable a jornada.

Con esto tendremos una jornada ordinaria universal de cinco días, cada uno de ellos con siete horas efectivas de trabajo. Sacando algunos cálculos, del tiempo global que los trabajadores estarán a disposición del empleador, considerando a las personas que no tienen límite de jornada hoy, este tiempo se reducirá prácticamente a la mitad.

Es válido preguntar: ¿podrá sostenerse la economía con la mitad del tiempo de estadía en las empresas, fábricas, comercio y otros lugares de trabajo? ¿Seremos tan eficientes como para producir lo mismo en la mitad del tiempo? ¿Producirá la reforma el cambio de los hábitos o costumbre de los chilenos, de manera de que no se afecte la productividad con esta drástica rebaja de la jornada semanal?

Parece bien que en materia de jornada puedan producirse cambios, especialmente para reducir la jornada (el derecho a tener una jornada acotada como se ha dicho), pero se vislumbra cierta ansiedad en algunos sectores para introducir esta reforma, de manera que se instale la sensación que se ha corrido el cerco. Sin embargo, ad portas de una importante recesión económica, no parece prudente emprender un cambio como éste y en un solo acto.

Ver noticia original:

https://www.df.cl/opinion/columnistas/reduccion-de-la-jornada-laboral-en-un-solo-acto

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La primera edición de nuestro IN NOBIS fue en formato presencial: el 16 de agosto de 2022 realizamos una interesante charla y desayuno para todos nuestros clientes en las oficinas de GNP_CANALES Abogados Laborales.

El motivo principal de este encuentro fue analizar los desafíos que plantea la propuesta constitucional en el ámbito laboral y empresarial. Pero también fue una gran instancia para recibir a todos nuestros clientes en nuestra nueva casa, reencontrarnos y compartir después de tanto tiempo.

La reunión contó con la exposición del ex constituyente Rodrigo Álvarez; quien nos contó su experiencia durante el último año en la Convención Constitucional y analizó detalladamente los temas que podrían tener alguna implicancia en las empresas y en las relaciones laborales.

También contamos con la presentación de Lilia Jerez, directora de Asuntos Corporativos de GNP_CANALES y ex directora del Trabajo, quien propuso algunas medidas concretas que podrían ayudar a las empresas para afrontar los nuevos desafíos que se vislumbran.

Para finalizar, nuestro socio fundador Alfonso Canales expuso su visión sobre esta coyuntura e hizo recomendaciones según su larga trayectoria asesorando a grandes organizaciones.

Agradecemos a las más de 70 personas que asistieron a este evento, el cual fue una de las primeras actividades de nuestro nuevo plan de comunicaciones de cara a los clientes.

 

Puedes ver más fotos e información en este link.

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